4國會圖書館
美國的國會圖書館有三棟樓,其中最大的一棟樓麥迪遜大廈全是法律書籍,光一個藏書的密集書庫就足夠讓人迷路。
美國國會圖書館收集各個國家和地區(qū)的法律,甚至有朝鮮和古巴的法律。收集方式包含購買和接受贈與。而且收集各個時期的法律,連古羅馬的法律都有收集。對于那些比較脆弱的書籍,他們會使用微縮膠卷進(jìn)行收集。國會圖書館對公眾開放,任何人無論國籍,只要持有合法證件就可以借閱,甚至可以請求送書到家。不僅如此,很多大學(xué)都可以從國會圖書館借書,這大大方便了美國各個大學(xué)的法學(xué)院。
1.2非政府組織
1國際司法學(xué)會(IJA)
國際司法學(xué)會最初創(chuàng)辦的目的是拓寬美國法官的視野,隨后擴(kuò)展至國際的法律界人士的交流,包括組織中美兩國的法官進(jìn)行交流等,以及對于法學(xué)生的交流培訓(xùn)項目等。
2華盛頓法律援助中心
由于公辯人只接受刑事案件辯護(hù),對于無力支付高額律師費(fèi)用的人,要想打官司,就只有求助于法律援助機(jī)構(gòu)。
該中心的資金來源主要為社會資助,也有一部分來自政府。除此以外,各律所也會派律師在這里進(jìn)行義務(wù)工作,使多方受益。律所的律師得到了和客戶打交道的經(jīng)驗(yàn),律所的無償服務(wù)使其形象提升,法律援助中心也得到了優(yōu)秀律師的幫助。
在中國,很多的民事案件都是沒有律師的,而當(dāng)事人由于沒有受過專業(yè)法律訓(xùn)練在法庭上表現(xiàn)得很笨拙,庭審相當(dāng)費(fèi)時費(fèi)力,且效率低下,因此在我國,強(qiáng)化類似機(jī)構(gòu)的功能是很必要的,這是完善我國司法體系,加強(qiáng)依法治國理念的重要組成部分。
1.3律所
1Schertler & Onorato LLP(以下簡稱“S&O”)
S&O 的主要業(yè)務(wù)是刑事辯護(hù)。雖然說美國政府會無償提供刑事辯護(hù)律師,但是上文已經(jīng)提到公辯人隊伍良莠不齊,服務(wù)質(zhì)量不一定好。因此,有人為了獲得更好的辯護(hù),會不惜重金雇傭刑事辯護(hù)律師。在美國,一個高端刑事辯護(hù)律師團(tuán)甚至可以扭轉(zhuǎn)案件局勢,如辛普森案件。由于刑事案件是要求不留一絲合理懷疑,因而只要有一絲破綻都不能定罪。所以刑事律師在匹敵公辯人的時候還是大有勝算的。
2White & Case LLP(偉凱律師事務(wù)所)
偉凱律師事務(wù)所的分部遍及全球,而在亞洲的六個分部有三個在中國:北京,香港,上海。偉凱的華盛頓分部在鬧市區(qū)占了一棟大樓的幾層,走廊內(nèi)放置懸掛各種藝術(shù)品包括中國的觀音像。低調(diào)地體現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)實(shí)力。而和偉凱不分伯仲的律所在美國還不少,表明美國的法律服務(wù)業(yè)有利可圖,也側(cè)面反映出其法律制度的復(fù)雜與社會分工的細(xì)致。
本次華盛頓之行,主要使我們對美國與法律相關(guān)的各個行業(yè)都有所了解,包括屬于政府的法院、公訴人、公辯人等,非政府的司法學(xué)會、法律援助中心,以及本地律所。各個機(jī)構(gòu)組織機(jī)構(gòu)互相合作互相對抗,使其司法體系不斷完善,也使其居民得到最大程度的公正。該階段的訪問,使我們不再局限于書本或電影美劇中所看到的那冰山一角,而是看到了一個完整的輪廓。而隨即到來的法院實(shí)習(xí)也將在使我們看清輪廓中的一部分。
二、紐約
1.1紐約南區(qū)聯(lián)邦法院實(shí)習(xí)心得
在紐約南區(qū)聯(lián)邦法院的實(shí)習(xí)中,我們通過親身實(shí)踐初步形成了英美法的知識框架,了解了大陸法系和英美法系的不同,對今后兩大法系的融匯貫通也有了一些自己的想法。主要為以下四點(diǎn):
一是自主學(xué)習(xí)。
我們不再像在學(xué)校里那樣,有書本教授、有老師提點(diǎn),在法院里一切都要自己主動去學(xué)、去做、去要求。法官會帶你去聽很多庭審,在開庭前給你講授相關(guān)知識并給你閱讀相關(guān)文獻(xiàn)資料,讓原本不那么了解英美法系的我們在開庭時也可以很好地理解整個過程。辦公室的工作人員將給你安排一些實(shí)際的、可操作的工作并指導(dǎo)你如何操作,讓你更加深入地了解他們的工作。在此過程中,我們學(xué)會了如何整理資料,以民事案件和刑事案件為兩大分支,按照時間進(jìn)行排列;學(xué)會了如何對案件寫概括總結(jié)以供法官查看,這涉及到大量的案件內(nèi)容的閱讀,通過全部文獻(xiàn)的閱讀來確定該案的motion并自己組織語言寫summary,
這點(diǎn)對于英語尤其是法律英語的要求很高,職員們都會對我們進(jìn)行幫助和指導(dǎo);學(xué)會了如何在庭審中最大程度地參與決策,我們一同旁聽了一個走私和謀殺罪的判刑過程,期間法官帶我們進(jìn)入他的 robing room 并詢問了我們對于該案定罪的態(tài)度和想法,我們綜合道德、法律、公正、仁慈等多方面因素給出答案,與法官的想法相差無幾,之后我們回到 courtroom,法官宣判,這個結(jié)論是我們多人共同參與的結(jié)果。
二是積極進(jìn)取的工作態(tài)度。
在本次法院實(shí)習(xí)中,對于沒有英美法知識背景的我們而言,能做的具體工作其實(shí)很少,只能通過對正式員工的觀察和學(xué)習(xí)提升自己。我們從最簡單的案件歸檔開始接觸各類案件,到后來做案件總結(jié)整理的工作,這是一個逐步成長的過程。當(dāng)然,這些工作并不是自然而來的,而需要積極地爭取,如果態(tài)度不夠積極就可能無事可做,因此,不停地問正式員工和法官有什么可以幫助他們,這樣才能接觸到更多的工作。
三是基本禮儀。
步入社會就需要了解基本禮儀,而我們一行人來自中國,更要注重中美文化的異同,時刻注意自己的言行舉止。無論是著裝還是待人接物,都應(yīng)該合乎禮儀,才不會影響工作的正常進(jìn)行。這就需要平時多學(xué)習(xí)、多注意其他人的做法或向?qū)<艺埥。來到美國后,我們發(fā)現(xiàn)他們的文明素養(yǎng)的確值得學(xué)習(xí),地鐵到站后自動站成兩排、先下后上;在公共場合不會大聲喧嘩;在離開之前會帶走所有的垃圾;開門會為后一個人推門等。
四是為人處事。
我們在法院實(shí)習(xí),是新人,是學(xué)習(xí)的一輩,時刻注意與法官和正式員工的交流和溝通,言行中對他們保持尊重是十分重要的。雖然我們現(xiàn)在面對的無非是同學(xué)、老師、家長,但工作后就要面對更為復(fù)雜的人際關(guān)系。無論是和領(lǐng)導(dǎo)、同事還是客戶接觸,都妥善處理,如果國別不同還要考慮文化差異,而不能只考慮自己。英美法以判例法為主,法官通過過去案件的判決根據(jù)來對當(dāng)下的案件決定是適用還是創(chuàng)制,這與大陸法系中的成文法有很大的區(qū)別,因而在實(shí)際判案中法官的思維方式也有很大的不同。兩大法系并不應(yīng)該是對立的、非此即彼的關(guān)系,而應(yīng)該各取長處,英美法系可以不用一味地遵循判例而可以創(chuàng)制一些成文條例以供參考,大陸法系也可以不用一味地遵循條例而可以將過去的判例作為當(dāng)下判案的參考,如此互補(bǔ)可以讓兩大法系發(fā)展的更為完善。
1.2 紐約東區(qū)聯(lián)邦破產(chǎn)法院實(shí)習(xí)心得
1個人破產(chǎn)體系簡介
第一天在東區(qū)破產(chǎn)法院的實(shí)習(xí)是在風(fēng)與雪中開始,一抵達(dá)熱情的他們就向我們介紹各位同事,帶領(lǐng)我們熟悉辦公場所。美國法官的工作模式與中國非常不同,中國法官自行處理案件、撰寫裁判文書、審閱案件材料,而美國的法官更像是一個由書記官、助理和法庭記錄員支撐的由法官為代表的團(tuán)隊,法官的主要工作就是審閱由書記官整理的案情,然后在法庭上根據(jù)雙方的辯論做出自己的判斷。而破產(chǎn)法院的法官又與聯(lián)邦地區(qū)法院有區(qū)別,聯(lián)邦法院多處理對抗案件,而破產(chǎn)法院多審核公民個人破產(chǎn)的申請,比如公民能否申請破產(chǎn)、是否符合他所申請破產(chǎn)的條件等。
美國與中國分屬兩個法系,美國為大陸法系,中國為社會主義法系,類似于成文法系。但是在破產(chǎn)法院中,美國的判例法特征并沒有很大地體現(xiàn),法官對于個人申請破產(chǎn)的認(rèn)定主要取決于成文法的規(guī)定。美國的個人破產(chǎn)法體系中,個人破產(chǎn)分為四個種類,我們主要接觸了其中的兩種——第七章和第十三章。破產(chǎn)法第七章下的破產(chǎn)屬于清算條款,為了實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán),債務(wù)人的所有財產(chǎn)都將被用于清償。在個人破產(chǎn)體系中,財產(chǎn)受托人扮演著至關(guān)重要的角色。他負(fù)責(zé)審核債務(wù)人的申請是否屬實(shí)、是否達(dá)到所申請的破產(chǎn)種類的標(biāo)準(zhǔn)、審核債務(wù)人的還款計劃等。在第七章中,財產(chǎn)受托人收集并且變賣債務(wù)人的財產(chǎn)向債權(quán)人償還債務(wù)人的欠款。個人、公司(包括合格的商業(yè)基金)、或者合伙企業(yè)都可
以申請第七章的破產(chǎn)。當(dāng)案子終結(jié)時,個人債務(wù)將會被免除,與此同時,個人將獲得“新生”。一個人如何確定自己的破產(chǎn)情況能否申請第七章的破產(chǎn),則需要向從事破產(chǎn)法專業(yè)的人咨詢。
破產(chǎn)法中的第 13 章則允許你保有現(xiàn)有財產(chǎn)并且開始償還計劃,計劃一般為使用今后 3-5 年的工資來償還你的債務(wù)。如果申請了第 13 章的破產(chǎn),你將會償還所有有擔(dān)保的債務(wù),例如房貸,當(dāng)然也會償還沒有擔(dān)保的債務(wù)。申請破產(chǎn)法第13 章中的破產(chǎn)所做的計劃通常是基于有固定收入的基礎(chǔ)上,在 3-5 年內(nèi)清償欠款。
由此可得,申請破產(chǎn)法第 13 章的破產(chǎn)的前提條件是有固定的收入,可以包括工資、租金收益、生意收入或者獨(dú)資營業(yè)、盈利。第 13 章的破產(chǎn)對于拖欠房貸但卻希望能夠繼續(xù)持有房屋的人非常有幫助,無需變賣所有的財產(chǎn)來償還拖欠的貸款。
2聽證會旁聽
Stong 法官在周一周二都有聽證會,作為初來乍到的實(shí)習(xí)生,我們希望通過旁聽從微觀對美國的個人破產(chǎn)體系有更細(xì)致的體會和切實(shí)的了解。美國法官和中國法官的工作模式不盡相同,美國通常是由書記官、助手等一系列人員支撐的一個大團(tuán)隊,而中國則從審閱案件資料到書寫裁判文書都由法官一個人完成,所以美國法官一天的審案數(shù)量可以達(dá)到 50-60 件,而中國則至多 10 件。從這一點(diǎn)我們可以看到,美國的司法系統(tǒng)相對高效,更會發(fā)揮人才的作用,當(dāng)然這可能與中美兩國培養(yǎng)法律人才成本的差異有關(guān)。
破產(chǎn)案件的審理與一般的法庭庭審不同,庭審一般用“trial”表示,而破產(chǎn)法院的聽審則被稱為“hearing”。作為英美法系國家,美國的庭審不同于中國的究問制,通常由律師出示證據(jù),向證人提問,法官則需要做出最后的判決;在破產(chǎn)案件的聽審中,財產(chǎn)受托人與債務(wù)人或者債權(quán)人的律師進(jìn)行相互舉證辯論之外,法官也會向律師或者財產(chǎn)受托人提出許多問題來決定是要繼續(xù)進(jìn)行下一次的聽審,還是同意破產(chǎn)申請及還款計劃等。破產(chǎn)案件聽審的法庭與一般的法庭也有所不同,
刑事案件中被告可以請求陪審團(tuán),而在破產(chǎn)案件中并沒有陪審團(tuán)的存在。雖然美國作為英美法體系國家,判例法是美國司法的一大特色,但是旁聽聽審的過程中,法官對于破產(chǎn)申請的認(rèn)可或者駁回大多取決于成文法的規(guī)定,極少會涉及到之前的判例。
美國司法體系的高效率還體現(xiàn)在法庭聽審形式的多樣化,當(dāng)律師或者財產(chǎn)受托人因?yàn)榭陀^原因不能到達(dá)法庭,法庭可以安排電話聽審,因?yàn)閭人申請破產(chǎn)的程序本身就非常復(fù)雜,如果還因?yàn)楦鞣N各樣的原因耽誤整個破產(chǎn)申請的進(jìn)程可能對債權(quán)人債務(wù)人都會造成負(fù)面的影響,所以安排電話聽審能夠達(dá)到各方利益最大化。
3prose
申請破產(chǎn)法律援助人是破產(chǎn)法院的機(jī)構(gòu)之一,由于申請破產(chǎn)的人自身財務(wù)狀況不好,一部分人很難負(fù)擔(dān)破產(chǎn)咨詢?nèi)撕吐蓭煹馁M(fèi)用,破產(chǎn)法律援助人的工作就是協(xié)助申請人填制提交必需的申請表格,對破產(chǎn)申請人進(jìn)行程序性的指導(dǎo)。在破產(chǎn)申請過程中,破產(chǎn)申請人可以申請律師進(jìn)行法律援助,但是需要出具證明自己財產(chǎn)狀況的文件并等待比較長的一段時間,當(dāng)你的收入在低于貧困線150%的時候,你也可以申請減免破產(chǎn)咨詢顧問的費(fèi)用。由此可以看出,申請破產(chǎn)法律援助人并不能提供實(shí)質(zhì)性的建議,只能在程序性事項上向申請人提供一些幫助。
該機(jī)構(gòu)的設(shè)立是美國司法部門人性化的體現(xiàn)。申請破產(chǎn)者作為弱勢群體,在不能負(fù)擔(dān)律師費(fèi)、咨詢費(fèi)的情況下,由破產(chǎn)申請法律援助人協(xié)助他們了解整個過程、填制表格。這樣一來,在債務(wù)負(fù)擔(dān)和繁瑣程序的壓力下,他們依然能夠順利進(jìn)入到破產(chǎn)申請的程序中。另一方面,這同樣體現(xiàn)了美國司法的高效,該機(jī)構(gòu)的設(shè)立大大減輕了整個破產(chǎn)法律系統(tǒng)的負(fù)擔(dān)。
4loss mitigation
想要將“Loss mitigation”轉(zhuǎn)譯成中文,“和解以減少損失”是比較貼切的說法。當(dāng)一項債務(wù)被延遲償付,債權(quán)人希望通過變賣債務(wù)人所有的房產(chǎn)來實(shí)現(xiàn)自己的抵押債權(quán),債務(wù)人則希望保有自己的房產(chǎn)、放寬償還債務(wù)的時間。在這樣的案件中,債權(quán)人一般為銀行。眾所周知,在與債務(wù)人的關(guān)系上,銀行通常是較為強(qiáng)勢的一方,因此當(dāng)貸款延遲償還時,債務(wù)人并不能通過一般途徑與銀行進(jìn)行對話。
在這種情況下,“和解以減少損失”是申請破產(chǎn)的一個必經(jīng)程序,但并不要求一定要達(dá)成某種和解結(jié)果,換言之,法院實(shí)際上提供了一個由債權(quán)人與債務(wù)人自行和解的平臺,使雙方在債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的地位相對平等,也讓債權(quán)人在更多地考慮了債務(wù)人的實(shí)際情況之后再作出最后的、同時有利的決定。
該程序?qū)鶛?quán)人和債務(wù)人來說其實(shí)是一種雙贏,一方面,債務(wù)人延遲自己還款的時間并且達(dá)成自己保有財務(wù)的期望;另一方面,債權(quán)人也可以在平和持續(xù)的狀態(tài)下使債務(wù)得到償還。與美國不同的是,中國并沒有個人破產(chǎn)業(yè)務(wù),只有公司或者企業(yè)破產(chǎn)。美國的個人破產(chǎn)申請最大的益處便是可以讓債務(wù)人通過變賣現(xiàn)有財產(chǎn)或者利用固定收入延緩還款的期限,特別是第 13 章破產(chǎn)申請,實(shí)際上是將每個月需要償還的較大數(shù)額的欠款轉(zhuǎn)換為每個月較小的還款數(shù)量和較長的還款期限。在總額不變的
基礎(chǔ)上,對債務(wù)人則有很大幫助,能夠讓其經(jīng)濟(jì)狀況獲得“新生”:在收入的基礎(chǔ)上維持自己的生活,同時償還欠款。
在法院的架構(gòu)體系上,中美也有很大差異。東區(qū)聯(lián)邦破產(chǎn)法院有三名大法官審理案件,而其余的書記官、法官辦公室代表都是協(xié)助三名法官進(jìn)行審理工作。
法官承擔(dān)整個案件中最關(guān)鍵的部分,前期案情整理、聯(lián)系雙方當(dāng)事人和后期撰寫聽審記錄和決定的工作都由書記官或者法官助理完成。而在中國,由于行政職位的影響,反而是職位越高審理的案件越少,并且整個案件的全過程都由法官自行跟進(jìn),不免讓人有點(diǎn)些疑惑,法律人才培養(yǎng)的成本與法律人才發(fā)揮效用的比值是否妥當(dāng)?
從申請破產(chǎn)法律援助人的角度折射到全美的法律援助系統(tǒng),可以看到美國的法律援助有著非常詳細(xì)的專業(yè)劃分。譬如說,專職于刑事案件的公辯人分為兩類,一類為國會撥款,一類為法院召集,他們都有非常豐富的資源能夠自行調(diào)查案件;法律援助則專職于民事案件,譬如房屋糾紛、家庭糾紛等等,律所會被政府要求免費(fèi)提供一些律師到法律援助中心來幫助前來求助的人,因此法律援助中心也具有相當(dāng)一部分法律專業(yè)人才為不能負(fù)擔(dān)律師費(fèi)的人進(jìn)行服務(wù)。在破產(chǎn)申請中,也會有法律援助來幫助人們了解破產(chǎn)申請的程序、正確填寫表格,甚至有免費(fèi)的律師幫助債務(wù)人申請破產(chǎn)以擺脫債務(wù)。相比之下,中國的法律援助人并沒有做到術(shù)業(yè)有專攻,由同一批法律援助人負(fù)責(zé)不同類型的案件,律師與法律援助人資源的差異勢必會導(dǎo)致案件的敗訴。
盡管成文法在美國司法體系中所占的比重越來越大,但判例法的作用卻并沒有因此而減少。正如法官所說,成文法并不能預(yù)料到案情的方方面面,必然會有細(xì)微的疏漏,若不遵從先例,每個法官在成文法的大框架下對成文法進(jìn)行自己的解釋,那么相似的案件將會有不同的判決,所以判例法依然發(fā)揮著其不可替代的作用。
實(shí)習(xí)過程中,法官和書記官都非常樂于回答我們的問題,不管是入門級的對個人破產(chǎn)申請體系的概念模糊還是后期對該體系一些具體問題的疑惑,大家都非常耐心、熱情地回答。在這里兩周的實(shí)習(xí),旁聽庭審、與書記官交流、協(xié)助破產(chǎn)申請法律援助人開展援助工作、協(xié)助書記官工作,也讓我通過從事一些工作更加了解美國個人破產(chǎn)的法律體系。
三、反省自身不足及需要改進(jìn)之處
當(dāng)然,在實(shí)習(xí)的過程中,我們也發(fā)現(xiàn)了自身還存在許多不足有待進(jìn)一步改正與提升。
一是缺乏工作經(jīng)驗(yàn)。我們一行人中有三人從未實(shí)習(xí)過,一切都需要學(xué)習(xí)、需要別人指導(dǎo)。
二是工作態(tài)度仍不夠積極。在工作中僅僅能夠完成法官布置的工作,在沒有工作任務(wù)時不能主動要求布置工作,比如自己要求聽庭。
三是工作時仍需追求完美,尤其是法律相關(guān)的工作,不允許絲毫的馬虎,嚴(yán)謹(jǐn)認(rèn)真是時刻要牢記的。
四、致謝
作為中國的法學(xué)生,遠(yuǎn)赴美國到美國法院實(shí)習(xí)在旁人看來也許意義不大。然而,對于法學(xué)院的學(xué)生來說,這次實(shí)習(xí)讓我們受益匪淺。首先,我們從一個學(xué)生的角色變成了一個法院職員,旁聽庭審,參與決策,以一個參與者的身份和公正的角度客觀地評價案件,在這個過程中逐步完成職業(yè)化角色的轉(zhuǎn)化,發(fā)現(xiàn)自己在法律方面的潛力和興趣,為回國發(fā)展或出國深造奠定良好的事業(yè)基礎(chǔ),也為自我成長豐富了閱歷。
感謝學(xué)校給我們這次寶貴的在美國法院實(shí)習(xí)的機(jī)會,從中獲得的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)將使我們終身受益,并會在畢業(yè)后的實(shí)際工作中不斷地得到印證;同時也要感謝老師和法官對我們的細(xì)心關(guān)心和指導(dǎo)。本次實(shí)習(xí)所學(xué)到的知識很多是我們在學(xué)校很少接觸和注意到的,但在實(shí)際的學(xué)習(xí)與工作中又是十分重要和基礎(chǔ)的知識。通過本次實(shí)習(xí),我們不但積累了許多經(jīng)驗(yàn),還將書本上的知識在實(shí)踐中得到鍛煉,使我們更加真切地明白:“紙上得來終覺淺,絕知此事要躬行”。
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